节假日要给月嫂三倍工资吗?专家解读劳动关系和劳务关系区别 [快讯]
2018年5月28日讯,“我本来就是雇的26天的月嫂,中间赶上了国庆节,月嫂就要每天3倍工资,这也太贵了!”
李嘉 制图
吴女士是去年9月底生的孩子,雇佣了一名工资16800元的月嫂。月嫂来了几天,就赶上了国庆节,月嫂提出,国庆这几天,每天要给她3倍加班费。吴女士一算,月嫂26天的工资是16800元,日平均工资达到了646元,要是给3倍就是1938元,国庆3天假就是5815元!3天时间,将近6000元的加班费!这个数字让吴女士很难接受。
但家政公司说,这是国家劳动法的规定,她也只好无奈地给了这笔钱。后来,她向身边懂劳动法的朋友咨询获知,家政行业比较特殊,劳动法关于加班工资的规定并不适用于她当时雇佣的月嫂。也就是说,那个3倍工资的加班费其实是可以说道说道的。
相差一个字 待遇大不同
当前,在一些劳动争议中,辨别雇佣双方究竟是否属于劳动关系是关键的一环。很多从业者会以劳动关系的标准来要求权益。除了家政服务员,还有很多情况曾经被报道,例如:已被公司确定录用,但尚未正式入职,以实习生身份工作的大学生,要求同样的社保待遇;退休返聘人员在工作中死亡或受伤,要求享受工伤待遇;网约车司机被网约车平台解除协议后要求确定劳动关系,补偿工资等。
到底怎么才算建立了劳动关系?劳动法专家、北京如佑律师事务所律师刘建波表示,“劳动关系”与“劳务关系”,均呈现出通过提供劳动换取报酬的共同特征,但是也存在着明显的区别。在“劳动关系”中,主要适用劳动法作为调整规范,劳动者既可以要求劳动报酬,还可以依法享受法定节假日加班待遇、年休假待遇、社会保险和住房公积金待遇等福利待遇,甚至在离职时还可能享受经济补偿金待遇;而在“劳务关系”中,主要适用合同法作为调整规范,劳动者依据合同取得约定报酬,不享受上述福利待遇。由于劳动关系与劳务关系的共同特征以及它们之间权利义务的差异,在发生争议时,劳动者通常会希望能够认定为劳动关系,而另一方则希望能被认定为劳务关系。
认定劳动关系 要看三个要素
刘建波介绍,根据现行法律规定及司法实践,认定双方之间是否为劳动关系,仍以原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》为重要依据。认定情形包括:第一,用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;第二,用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;第三,劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。同时,为了切实维护双方权利义务,司法机关在认定劳动性质时,一般会在上述三要素基础上做多维度的参考,比如工作地点、报酬计算方式、工具或工作资料的提供方、关系建立的原因或目的等。
刘建波分析,从以上几个例子的情况来看,雇主家庭与家政服务人员之间一般不是劳动关系。由于雇主家庭不是用人单位,不符合主体资格的规定。
退休人员返聘 多为劳务关系
关于在校大学生以实习生身份参加工作是否属于劳动关系,实践中有不同的认识。2014年北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要(二)》的第23条进行了解答——在校学生在用人单位进行实习,应当根据具体事实进行判断,对完成学校的社会实习安排或自行从事社会实践活动的实习,不认定劳动关系。但用人单位与在校学生之间名为实习,实为劳动关系的除外。因此,在校大学生既可以与用个人单位建立实习关系,也可以建立劳动关系。
而退休返聘人员与用人单位之间一般为劳务合同关系。需要注意的是,实践中也有地方法院认为劳动者达到退休年龄之后未享受保险待遇,且继续在原单位工作的,仍有可能被认定为劳动关系。
至于目前受到广泛关注的网约车,2016年7月七部门公布《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》,确认了网约车合法地位。根据该规定,网约车司机与平台之间可以签订多种形式的劳动合同或者协议,即双方之间即可以建立劳动合同,也可以建立合作协议。具体认定,要结合双方签订的协议来确定。
来源:北京晚报 代丽丽
I 相关 / Other
陈吉宁参加第十三届北京市市长国际企业家顾问会议并做了主旨发言 [快讯]
2018年5月28日讯,昨天,第十三届北京市市长国际企业家顾问会议举行,17位来自全球知名跨国企业的企业家顾问围绕“发展更高层次的开放型经济”和“提升城市建设管理水平”议题为北京经济社会发展建言献策。市委副书记、市 ...
今天是5月28日,中国乳制品工业协会、中国奶业协会、飞鹤乳业联合20余家单位共同发起倡议,将每年的5月28日设立为宝宝专属节日——“中国宝宝日”。“有7成父母陪伴宝宝的过程中没有全情投入,只是‘陪着’;45%的父母在陪宝 ...
规划师赵知敬与《北京晚报》“穿插回忆”:还原长安街“美丽修炼记” [快讯]
2018年5月28日讯,对于大多数北京人来说,长安街是一条熟悉的街道。不过,并不是每一个人都清楚这条街上大大小小的“玄机”。比如,每一盏灯之间有什么不同?“九大莲花灯”在哪里亭亭玉立,“两行球灯”又在哪片暗绿丛中泛着白 ...
接下来,京交会将围绕推动服务业和服务贸易“开放、创新、融合”发展这一主题主线,进行5万平方米的展览展示,并举办130场论坛会议及洽谈交易活动。憨态可掬的熊猫在冰上起舞,忽然时空转换,科技感超强的机器人也同时出现…… ...
从中心城到北京副中心将通快速公交:仅需50分钟预计2020年通车 [快讯]
2018年5月28日讯,今天上午,连接中心城区与北京城市副中心之间的快速公交走廊——广渠路快速公交系统工程正式开工建设,初步预计在2020年5月全线建成启用。届时搭公交从东二环到城市副中心通州东小营仅需50分钟。站台将与 ...